Permessi 104: quali limiti per fruizione congiunta e svolgimento attività lavorativa?

La legge, e in particolare l'art. 33 L. 104/1992, prevede il diritto per il lavoratore di fruire di 3 giorni di permesso mensile retribuito coperto da contribuzione figurativa, anche in maniera continuativa, per l'assistenza ad una persona con disabilità in situazione di gravità, che non sia ricoverata a tempo pieno e rispetto alla quale il lavoratore sia coniuge, parte di un'unione civile (ai sensi dell'art. 1 c. 20 L. 76/2016), convivente di fatto (ai sensi dell'art. 1 c. 36 L. 76/2016), parente o affine entro il secondo grado. Tale istituto è prioritariamente strutturato dalla legge come un vero e proprio diritto soggettivo spettante sia al soggetto disabile, sia al familiare.

Quando previsto per il familiare, per come è contemplato dalla norma, esso implica che nei giorni di permesso dal lavoro - ai sensi del citato art. 33 L. 104/1992 - sia necessario dedicarsi alla cura del familiare disabile anche se la necessità dell'assistenza cui è preordinato tale permesso non presuppone una prestazione continuativa e una presenza costante a favore del disabile. In pratica, anche tenendo conto dell'elaborazione che ne ha fatto nel tempo la giurisprudenza, il tempo dedicato al permesso - in specie nelle ore in cui il lavoratore che ne fruisce avrebbe dovuto svolgere l'attività lavorativa – deve risultare destinato all'assistenza del disabile, sia in forma diretta, sia mediante l'espletamento per suo conto di uffici che lo stesso non è in grado di esercitare.

La giurisprudenza ha sul punto affermato in più di una occasione che il diritto è riconosciuto dal legislatore proprio in ragione dell'assistenza a disabile, la quale costituisce la causa del riconoscimento del permesso. Tale essendo la ratio del beneficio, l'assenza dal lavoro per la fruizione del permesso deve porsi in relazione diretta con l'esigenza per il cui soddisfacimento il diritto stesso è riconosciuto, ossia l'assistenza al disabile. Ciò che guida è dunque sempre l'assistenza al disabile, tanto è vero che nessun elemento, testuale o logico, consente di attribuire al beneficio una funzione meramente compensativa o di ristoro delle energie impiegate dal dipendente per l'assistenza prestata al disabile. Tanto meno la norma consente di utilizzare il permesso per esigenze diverse da quelle proprie della funzione cui la norma è preordinata, perché l'attribuzione di tale beneficio comporta un sacrificio organizzativo per il datore di lavoro, giustificabile solo in presenza di esigenze – come quelle tutelate dalla norma - riconosciute dal legislatore (e dalla coscienza sociale) come meritevoli di superiore tutela (cfr. Cass. civ. 4 febbraio 2025 n. 2619; Cass. civ. 9 settembre 2024 n. 24130).

Il caso

In tale contesto è possibile la fruizione del permesso da parte del familiare del disabile anche quando il disabile fruisce già del permesso per sé? E cosa accade se invece in quelle ore/giornate il disabile svolge attività lavorativa? Oppure è in ferie?