La centralità del rischio interpretativo nel TCF

L’evoluzione del regime di adempimento collaborativo e del TCF, anche alla luce della riforma fiscale del 2023, ha rafforzato i presidi richiesti alle imprese nella gestione del rischio fiscale interpretativo. Le Linee guida dell’Agenzia delle Entrate individuano infatti, tra i requisiti essenziali del TCF, l’adozione di una specifica policy diretta a garantire efficaci procedure di individuazione, misurazione, gestione e controllo delle situazioni di incertezza fiscale.

Il rischio interpretativo ricorre quando l’interpretazione adottata dall’impresa può risultare, secondo l’Amministrazione finanziaria, in contrasto con la normativa o con i principi dell’ordinamento tributario. La nozione comprende tutte le situazioni di incertezza fiscale connesse a valutazioni discrezionali, principi contabili o assenza di orientamenti consolidati. In questa prospettiva, il TCF mira a intercettare ex ante le situazioni di incertezza fiscale significativa, integrando la funzione fiscale nei processi decisionali mediante valutazioni tempestive, documentate e tracciabili.

La policy sul rischio interpretativo come presidio organizzativo

Le Linee guida dell’Agenzia delle entrate richiedono, nell’ambito del TCF, l’adozione di specifici presidi per l’identificazione e la gestione del rischio interpretativo, con particolare riferimento alle operazioni non routinarie, all’aggiornamento normativo e ai processi di tax compliance.

Le indicazioni dell’Agenzia evidenziano come il rischio interpretativo non possa essere gestito esclusivamente nella fase finale dell’adempimento tributario, ma richieda un monitoraggio preventivo lungo l’intera catena decisionale e operativa dell’impresa.

Sotto il profilo organizzativo, ciò implica la costruzione di un modello strutturato di tax governance nel quale la funzione fiscale non operi come presidio meramente reattivo, ma sia coinvolta stabilmente nei processi autorizzativi, nelle valutazioni preliminari delle operazioni straordinarie e nei flussi decisionali aventi impatto tributario.

Sotto il profilo operativo, le Linee guida richiedono l’attivazione di flussi informativi preventivi verso la funzione fiscale, la formalizzazione del percorso di analisi interpretativa, la misurazione quantitativa del rischio e la definizione di procedure di escalation autorizzativa interna.

Le procedure interne devono inoltre consentire la tracciabilità dell’intero processo valutativo, mediante evidenza documentale delle analisi normative svolte, delle fonti interpretative considerate, delle alternative valutate e delle motivazioni poste a fondamento della soluzione adottata.

La funzione fiscale assume, in tale assetto, un ruolo centrale di coordinamento e presidio tecnico. Ad essa è demandato il monitoraggio delle novità normative, la valutazione delle fattispecie suscettibili di incertezza interpretativa e l’assicurazione della coerenza delle posizioni assunte nel tempo.

In tale prospettiva assumono rilievo i meccanismi di tax escalation, ossia le procedure che impongono alle funzioni business, finance, legal e M&A di attivare preventivamente la funzione fiscale in presenza di operazioni caratterizzate da elevata complessità tecnica, impatti transnazionali, utilizzo di strumenti finanziari complessi, operazioni straordinarie o applicazione di normative di nuova introduzione.

L’identificazione dell’incertezza interpretativa

Le Linee guida forniscono inoltre indicazioni rilevanti circa gli elementi sintomatici della sussistenza di un rischio interpretativo.

Tra i principali drivers vengono individuati l’assenza di una disciplina tributaria specifica, il ricorso analogico a norme relative a fattispecie similari, la presenza di disposizioni di nuova introduzione prive di chiarimenti di prassi, l’esistenza di norme suscettibili di differenti interpretazioni e l’assenza di orientamenti consolidati di prassi o giurisprudenza. 

Dal punto di vista tecnico-operativo, l’attività di identificazione del rischio interpretativo richiede quindi la predisposizione di metodologie standardizzate di tax risk assessment, basate su indicatori di rischio qualitativi e quantitativi, matrici di probabilità/impatto e criteri di materialità coerenti con la strategia fiscale dell’impresa.

L’incertezza interpretativa viene dunque qualificata non come elemento patologico ma come fenomeno fisiologico della gestione fiscale dell’impresa, che richiede tuttavia adeguati presidi di governance e controllo.

In questo contesto assume rilievo anche il concetto di materialità del rischio fiscale, richiamato dalle Linee guida quale criterio per determinare le fattispecie che richiedono l’attivazione degli obblighi di trasparenza e interlocuzione con l’Amministrazione finanziaria.

Le procedure interne devono pertanto consentire non soltanto l’identificazione dell’incertezza interpretativa, ma anche la relativa misurazione quantitativa attraverso la determinazione del c.d. “delta tax”, inteso quale ammontare delle maggiori imposte potenzialmente contestabili.

La quantificazione del delta tax costituisce uno degli elementi centrali del processo di risk assessment, in quanto consente di valutare il livello di esposizione fiscale associato alla posizione interpretativa adottata e di confrontarlo con le soglie di materialità definite nella strategia fiscale e nella policy di tax risk management.

Governance, escalation e controllo di secondo livello

Particolare rilievo assume il principio di segregazione delle funzioni e la costruzione di un modello di controllo articolato su più livelli, coerente con il modello delle “tre linee di controllo”. 

Le valutazioni interpretative rilevanti devono essere assoggettate a procedure di escalation interna coerenti con il livello di rischiosità della fattispecie e con la propensione al rischio fiscale definita nella strategia fiscale dell’impresa.

Le escalation decisionali devono individuare con precisione i livelli autorizzativi competenti, le soglie quantitative di rilevanza, i casi di coinvolgimento obbligatorio del top management e le ipotesi in cui risulti necessario attivare interlocuzioni preventive con l’Agenzia delle entrate mediante gli strumenti propri del regime di adempimento collaborativo.

In questa prospettiva, le Linee guida attribuiscono inoltre un ruolo specifico alla funzione di controllo di secondo livello incaricata del monitoraggio del TCF, chiamata a verificare l’adeguatezza e l’effettiva applicazione della policy sul rischio interpretativo.

La funzione di Tax Risk Management è pertanto tenuta non soltanto a verificare l’esistenza formale dei controlli, ma anche la loro concreta efficacia operativa, attraverso attività periodiche di testing, monitoraggio dei flussi informativi, verifica delle evidenze documentali e assessment dell’effettiva applicazione delle procedure di escalation.

In tale quadro di sistema, il rischio interpretativo non rappresenta soltanto un tema di corretta applicazione della norma tributaria, ma costituisce un elemento strutturale del sistema di governance fiscale dell’impresa.

Il rischio interpretativo come indicatore di maturità del TCF

Il rischio interpretativo presenta caratteristiche del tutto peculiari, diverse anche, ad esempio, rispetto al rischio di adempimento: mentre quest’ultimo riguarda la corretta esecuzione di decisioni già assunte ed è governato tramite controlli operativi e procedure standardizzate, il rischio interpretativo si colloca a monte e dipende dalla qualità del processo decisionale.

In tale ambito, i processi di presidio vanno letti in accordo con gli strumenti espressione del c.d. diritto al dissenso che consentono al contribuente di gestire in modo trasparente l’incertezza interpretativa attraverso confronto interno e una successiva (eventuale) interlocuzione con l’Amministrazione finanziaria, anche mediante interpello o comunicazione di rischio, con possibile accesso alle premialità del regime di adempimento collaborativo sul piano amministrativo e penale.