Timbratura all'ingresso: è possibile farne a meno?

LA SOLUZIONE

La concreta valutazione della fattispecie segnalata passa dalla definizione di “orario di lavoro” ma anche dall'analisi – per analogia - delle argomentazioni che la giurisprudenza utilizza solitamente in relazione, ad esempio, alla qualificazione giuridica delle attività preparatorie (quale ad esempio il “tempo tuta”) e dalla loro inclusione o meno nell'orario di lavoro.

Guardando a tali argomentazioni è possibile rilevare che la giurisprudenza considera infatti tempo di lavoro retribuito il tempo necessario alla vestizione e svestizione dagli indumenti da lavoro obbligatori (Cass. n. 505/2019; Cass. n. 7738/2018) mentre ne esclude il computo nel tempo di lavoro qualora sia previsto che sul luogo di lavoro il personale sia tenuto sì (ma non obbligato) ad indossare una divisa, non potendo in questo caso l'operazione di vestizione o svestizione essere considerata etero-diretta dal datore di lavoro (ossia da lui imposta).

Quando il lavoratore ha la possibilità di scegliere non solo se indossare la divisa, ma soprattutto il tempo e il luogo di vestizione della stessa, tale attività viene normalmente ricondotta da parte della giurisprudenza entro l'ambito della mera “diligenza preparatoria” rispetto all'esecuzione della prestazione da parte del lavoratore rientrando a pieno titolo nell'obbligazione principale, ossia nell'obbligo di rendere la prestazione lavorativa già iniziata con la prima timbratura. Da qui l'importanza della rilevazione della presenza.

L'evoluzione di tale principio ha portato in tempi più recenti ad affermare che tutte le attività accessorie e propedeutiche alla attività lavorativa in senso stretto svolte dal lavoratore una volta fatto il proprio ingresso nella sede di lavoro - legate ad esempio anche all'avvio del pc e alla registrazione on line - debbano comunque essere ricomprese nell'orario di lavoro (Cass. civ. 28 maggio 2024, n. 14848).

L'uso analogico di tale principio fa assumere pertanto all'obbligo di timbratura una valenza particolare in termini di gestione dell'orario di lavoro, rendendone possibile l'eliminazione nella forma tradizionale ma prevedendo comunque l'adozione di forme alternative di rilevazione della presenza.   

L'utilizzo sempre più diffuso delle nuove tecnologie, anche per la misurazione della prestazione - come le app installate sullo smartphone per la rilevazione delle presenze - è stato oggetto in questi anni di analisi sia da parte della giurisprudenza sia da parte del Garante Privacy in ragione delle importanti implicazioni che ne derivano sotto il profilo della protezione dei dati personali. Il Tribunale di Trento ha ad esempio fornito indicazioni sull'utilizzo di app per la timbratura, sottolineando espressamente la necessità di rispettare la normativa sulla protezione dei dati personali e, soprattutto gli obblighi di informativa previsti dal GDPR. Sono poi da escludere i sistemi e le applicazioni che consentono, senza opportuna informativa, la geolocalizzazione del lavoratore (v. anche Garante Privacy, Provv. 8/9/2016, n. 5497522; Garante privacy News n. 511/2023) e sono comunque vietati i sistemi di rilevazione delle presenze che utilizzino dati biometrici (Garante Privacy provv. n. 369/2022; 520/2024; 338/2024), oggi vietati anche nell'ambito dell'AI Act (Reg. UE 2024/1689).

Ne deriva che sarebbe possibile prevedere la sola abolizione delle timbrature tradizionali, sostituita dall'introduzione di sistemi alternativi, purché sempre nel rispetto della vigente normativa in materia di orario di lavoro, di quella in materia di controlli a distanza (art. 4 L. n. 300/1970) e di quella ancor più rilevante in materia di protezione dei dati (art. 13 e 22 GDPR).