È possibile gestire il superamento del comporto con la concessione di un periodo di ferie?

Nei casi di malattia, spesso accade che al fine di evitare il superamento del periodo di comporto il lavoratore chieda di utilizzare le ferie residue per potersi veder garantita la conservazione del posto di lavoro.

In tali situazioni vengono però in considerazione i principi regolatori di due diversi istituti giuridici. Principi che spesso non coincidono ai fini delle garanzie di conservazione del posto di lavoro.

La legge prevede che in caso di malattia del lavoratore egli abbia diritto alla conservazione del posto di lavoro per un certo periodo di tempo. Il periodo di comporto, disciplinato dalla legge (art. 2110 c.c.) e dalla contrattazione collettiva, è regolato in modo differente per i vari settori merceologici e risponde alle esigenze specifiche del singolo settore di riferimento.

Terminato il periodo di comportoil datore di lavoro ha il diritto di risolvere il rapporto di lavoro ai sensi dell'art. 2118 c.c., nel rispetto delle indicazioni fornite dalla contrattazione collettiva che può prevedere la conservazione del posto con comporto secco (ossia legato ad un unico evento morboso – previsione ormai piuttosto rara) oppure per sommatoria (ossia dovuto a distinti episodi morbosi conteggiati per anno solare, dall'ultimo episodio a ritroso di 365 giorni, oppure per anno di calendario: 1° gennaio - 31dicembre). In alcuni contratti collettivi (come, ad esempio, quello del settore Terziario o del settore Chimico) è previsto il ricorso ad un congedo non retribuito (aspettativa) al fine di garantire al lavoratore la conservazione del posto di lavoro in caso di prosecuzione della malattia per accesso a specifiche terapie salvavita e una volta superato il periodo di comporto (con obbligo di presentazione in questo caso di opportuna certificazione medica).

Da altro punto di vista, l'istituto delle ferie che è previsto dal codice civile (art. 2109 c.c.) ed è tutelato anche a livello costituzionale (art. 36 Cost.), ha una diversa finalità.

La norma costituzionale indica tra i diritti del prestatore di lavoro, rilevanti anche da un punto di vista economico, il diritto alle ferie, indicandolo come irrinunciabile. Spetta poi al codice civile, alla legislazione speciale (ossia all'art. 10 D.Lgs. 66/2003 attuativo della Dir. CE 104/93), alla contrattazione collettiva di settore e all'organizzazione del datore di lavoro definire i principi guida e le regole per la fruizione delle ferie.

All'art. 2109 c.c. è riservato il compito di delineare le linee guida che definiscono anche il perimetro per l'effettivo esercizio del diritto al riposo da parte del lavoratore, seppure entro il quadro dell'organizzazione del datore di lavoro.

Alla disciplina speciale sull'orario di lavoro ed alla contrattazione collettiva di settore, spetta invece il compito di definire il numero di giorni ferie spettanti annualmente al lavoratore (almeno nel minimo di 4 settimane previste in attuazione della disciplina comunitaria) e le concrete modalità della sua attuazione, sul presupposto che il periodo minimo di ferie annuali retribuite non può essere sostituito da una indennità finanziaria, salvo il caso della cessazione del rapporto di lavoro. Divieto che è dotato di specifica sanzione amministrativa (art. 18bis D.Lgs. 66/2003). L'obiettivo delle ferie è infatti quello di assicurare che attraverso la fruizione di un periodo continuativo di riposo possa essere assicurato al lavoratore l'effettivo recupero delle energie psicofisiche.

IL CASO

Cosa accade nei casi in cui un lavoratore in malattia chieda di fruire delle ferie allo scopo di interrompere il decorso del periodo di comporto allungando così il periodo di conservazione del posto? Vi è un obbligo da parte del datore di lavoro di accettare questa richiesta in una logica di protezione della parte più debole del rapporto di lavoro?