Modifiche ai reati 231 nelle operazioni straordinarie transfrontaliere

È stato pubblicato sulla Gazzetta Ufficiale n. 56 del 7 marzo 2023 il D.Lgs. 19/2023 recante attuazione della direttiva UE 2019/2121 del Parlamento europeo e del Consiglio, del 27 novembre 2019, che modifica la direttiva UE 2017/1132 per quanto riguarda le trasformazioni, le fusioni e le scissioni transfrontaliere. Dal presente decreto emergono anche nuove disposizioni penali che hanno impatto sulla responsabilità amministrativa degli enti.

Novità in materia 231/01

In particolare, il Capo VI – Disposizioni penali introduce all'art. 54 il delitto di "False o omesse dichiarazioni per il rilascio del certificato preliminare" (con riferimento, appunto, al certificato preliminare nella fusione transfrontaliera, disciplinato dall'art. 29), che diventa (art. 55) anche un nuovo reato-presupposto, nell'ambito della responsabilità amministrativa degli enti, ex D.Lgs. 231/2001: art. 25-ter, comma 1, lettera s-ter). In caso di commissione del suddetto reato, alla società potrà essere applicata una sanzione pecuniaria da centocinquanta a trecento quote.

Il certificato preliminare

Il nuovo delitto introdotto nella categoria dei reati societari trae origine dall'obbligo a carico delle società coinvolte nella fusione (o nella scissione) di ottenere il rilascio da parte del notaio (o altra pubblica autorità) di un certificato preliminare, che attesti il rispetto degli adempimenti formali e sostanziali necessari a dar corso all'operazione straordinaria (art. 29).

Altro aspetto rilevante si evince dall'art. 30: laddove dalla fusione transfrontaliera risulti una società soggetta alla legge di altro Stato, la società italiana che partecipa alla fusione, con la richiesta del certificato preliminare, è tenuta a dimostrare, mediante le pertinenti certificazioni, di non avere debiti nei confronti di amministrazioni o enti pubblici o di averli soddisfatti o garantiti in conformità a quanto previsto dal successivo art. 31. A tal fine, sono rilevanti:

• i debiti tributari (certificati dall'Agenzia delle entrate);
• i contributi previdenziali o premi assicurativi (certificati dall'INPS, dall'INAIL e dell'Agente della riscossione);
• le sanzioni amministrative pecuniarie dipendenti da reato, applicate con sentenza o decreto irrevocabile, ai sensi del D.Lgs. 231/2001 (certificate dall'Ufficio centrale presso il Ministero della Giustizia).

Conclusione

I processi relativi alla fase di richiesta e rilascio del certificato preliminare entrano così tra le attività da considerare nella fase di risk assessment 231, con particolare riguardo alle vicende modificative dell'ente. Pertanto, alla luce delle novità introdotte, sarà fondamentale per gli enti dotati di modelli 231, rivedere la mappatura dei rischi, al fine di verificare l'esposizione ai nuovi reati e individuare adeguati protocolli tesi a prevenire il rischio di commissione dei reati contemplati.